Виды убытков и методы их доказывания

Убытки могут быть прямыми и косвенными, номинальными и реальными, материальными и моральными (моральный вред). Для привлечения лица к ответственности в виде возмещения убытков необходимо доказать: 

— наличие убытков и их размер;

— противоправное поведение, повлекшее причинение вреда;

— причинную связь между противоправностью поведения и наступившими убытками (№ А40-49046/11).

Наличие того или иного элемента является оценочным понятием. Это остается основной проблемой. При рассмотрении вопроса о взыскании убытков суд может принимать во внимание степень предвидимости убытков для ответчика, разумность мер, предпринятых виновной стороной для предотвращения убытков, поведение самого истца, способствовавшего или не препятствовавшего причинению убытков, и тому подобные субъективные обстоятельства.

Прежде чем рассчитать размер убытков, необходимо позаботиться о наличии подтверждающей их доказательственной базы. Надежным доказательством послужит первичная документация, обосновывающая исходные данные. К иной документации суды относятся настороженно, могут принять ее лишь в совокупности. Например, сам по себе акт сверки не доказывает осуществление хозяйственной операции, так как не является первичным учетным документом, однако может быть принят совместно с иной документацией, содержащей сведения о задолженности должника (№ Ф05-11573/2019).

Как неоднократно подчеркивал Верховный суд, можно использовать различные методы расчета ущерба: не только общий анализ представленных заявителем документов, но и экспертизу.

Убытки также делятся на реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб – это расходы, которые лицо понесло или должно будет произвести для восстановления своих нарушенных прав, утрата или повреждение его имущества. Упущенная выгода – это неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (ст. 15 ГК).

Для доказывания реального ущерба достаточно документального подтверждения. Например, чек за ремонт. Доказать размер упущенной выгоды сложнее, так как неполученные доходы носят гипотетический характер. При определении размера упущенной выгоды суды учитывают меры, предпринятые лицом для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления.

Взыскатель упущенной выгоды должен доказать, что возможность получения им доходов действительно существовала, но только действия ответчика стали препятствием для этого (№ А56-39362/2017, № А56-8167/2019).

Имеется практика установления размера упущенной выгоды с помощью назначения судебной экспертизы. Целесообразно использовать экспертизу не только для подтверждения суммы убытков, но и причинно-следственной связи между убытками и действиями ответчика.

Судебная практика по взысканию убытков.

Заметна тенденция расширения ситуаций, в которых можно взыскать убытки. Так, суд вправе переквалифицировать заявление о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности на заявление о взыскании убытков (№ 305-ЭС18-15540).

У лица, пострадавшего от двойной продажи, появилась возможность предъявить деликтный иск к самому первому продавцу, если пострадавший не получил возмещения от своего контрагента (№ 303-ЭС16-19319).

Стало реальным подать заявление о возмещении внедоговорного вреда к лицу, действия (бездействие) которого с очевидностью способствовали нарушению абсолютного права покупателя и возникновению у него убытков (№ 306-ЭС17-18368). А решения участников об одобрении сделок теперь не снимают с директора ответственность за исполнение убыточных сделок (№ 305-ЭС19-8975). 

Происходит расширение возможности доказывания причинно-следственной связи между действиями нарушителя и возникшими убытками. Теперь допустимыми доказательствами являются заверенные участвующими в деле лицами скриншоты с указанием адреса интернет-страницы, с которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения (п. 55 Постановления Пленума ВС от 23.04.2019 года № 10).

Взаимодействие сторон в мессенджерах, даже если такой способ связи не закреплен в договоре, признается судом исполнением договора при условии подтверждения статуса лица, ведущего переписку (№ А51-9793/2019).

Суды задают высокий стандарт доказывания размера убытков. Поэтому сохраняется расхождение между размером удовлетворённых исковых требований и изначально заявленных в иске.

Тренд последнего времени – взыскание убытков, рассчитанных абстрактным методом. Он заключается в том, что убытки калькулируются исходя из рыночного показателя обычной затратности действий, направленных на восстановление имущественного положения лица. Пример – договор поставки, при нарушении которого размер убытков может определяться в виде разницы между ценой товаров по договору и их рыночной стоимостью.

Специфика взыскания убытков с органов юрлица.

Взыскание убытков с органов юридического лица урегулировано Постановлением Пленума Высшего арбитражного суда от 30.07.2013 года № 62. Главная задача – доказывание взаимосвязи между действиями (бездействием) органов управления и убытками, причинёнными юрлицу.

Специфика таких дел заключается в том, что в задачу судов не входит оценка экономической целесообразности принимаемых органами управления юрлица решений. А зачастую без такой оценки крайне сложно получить законный и справедливый судебный акт. Необходимо найти баланс и не допустить ни фактической безнаказанности руководителя, ни огульного взыскания с него обычных предпринимательских убытков. Ведь возможные убытки составляют неотъемлемый предпринимательский риск. Верховный суд подчеркнул: потенциальная ответственность руководителя за убытки компании – это часть его должности, переложить ее на акционеров и участников общества не получится (№ 305-ЭС19-8975). 

Существует проблема отсутствия внятных критериев определения убытков, когда их размер не может быть установлен точно. Закон указывает, что в этом случае, исходя из всех обстоятельств дела, принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению, размер убытков должен быть определён с разумной степенью достоверности. Это приводит к ситуациям, когда суд взыскивает символическую сумму, а оспорить такое взыскание практически невозможно.

Когда истец не может доказать точный размер убытков, суд должен определить его самостоятельно. При этом не совсем понятно, как именно суд будет производить оценку. Получается, истец гарантированно может рассчитывать лишь на возмещения в границах минимальной доказанной суммы.

Длительное время одной из самых больших проблем судебной практики по взысканию убытков был завышенный стандарт доказывания. Суды зачастую отказывали во взыскании, казалось бы, очевидных убытков со ссылками на недоказанность размера и отсутствие причинно-следственной связи. С масштабными поправками в ст. 393 ГК, а также принятием Пленумов ВС от 23.06.2015 года № 25 и от 24.03.2016 года № 7 ситуация стала меняться к лучшему. Например, суды решили, что при угоне у судебного пристава арестованного автомобиля его владелец не может претендовать на возмещение убытков, так как не доказан их размер и причинно-следственная связь. ВС последовательно объяснил, почему казна России отвечает за недобросовестность пристава и в каком размере произошло уменьшение имущества истца (№ 16-КГ18-53).

Взыскание неустоек

По ГК РФ неустойка относится к способам обеспечения исполнения обязательств. Это одновременно и компенсация, и штраф за нарушение. В статье расскажем, что такое неустойка, какие встречаются виды неустойки и что нужно для взыскания.

Согласно ГК РФ, неустойка – это один из способов, при помощи которых стороны сделки гарантируют друг другу своевременное и добросовестное исполнение договоренностей (ст. 329 и § 2 главы 23 ГК РФ).

Что такое неустойка, раскрывается в статье 330 ГК РФ: «Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков» (ч. 1 ст. 330 ГК РФ).

Суды также указывают, что неустойка – это способ обеспечения исполнения обязательств (п. 14 Обзора судебной практики ВС РФ № 3 (2016), утв. Президиумом ВС РФ 19.10.2016); мера ответственности, средство упрощенной компенсации потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств (решение АС Свердловской области от 01.03. 2022 № А60-59135/2021).

Применение неустойки как способа обеспечения исполнения обязательств значит, что участник сделки вправе потребовать сумму, если другой участник: не исполнит свои обязательства, исполнит их ненадлежащим образом.

Под ненадлежащим исполнением в законе, в частности, понимают нарушение сроков исполнения (решение АС Ростовской области от 09.06.2021 № А53-385/2021). То есть, если поставщик вовремя не привезет товар, подрядчик не закончит работы в срок, а заказчик затянет с оплатой, это послужит для второй стороны основанием, чтобы потребовать деньги за просрочку. 

При этом в ст. 330 ГК неустойку упомянули как штраф или пени. То есть данный вид обеспечения – не только компенсация, но и штрафная санкция (решение АС Свердловской области от 11.02.2022 № А60-68324/2021).

Какие виды неустойки можно применить.

Виды неустойки: Законная (ст. 332 ГК РФ). По ГК РФ такая неустойка – это санкция за неисполнение, которую определил закон. Например, за ненадлежащее исполнение ответчиком обязанности по оплате поставленного газа (ст. 25 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в РФ»).

Если стороны не согласовали условие о неустойке, нет доказательств обратного и взыскать сумму по договору не получится, можно обратиться к требованиям закона (ст. 395 ГК РФ).

Взыскать средства можно в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от возврата, иной просрочки в уплате. Кредитор вправе начислить проценты на сумму долга (решение АС Красноярского края от 03.02.2022 № А33-20306/2021).

Договорная неустойка (ст. 330, 394 ГК РФ). Эту меру ответственности в соглашении стороны устанавливают за ненадлежащее исполнение обязательств обязанным лицом (решение АС Амурской области от 14.02.2022 № А04-115/2022).

Также выделяют виды неустойки по сочетанию с убытками (ст. 394 ГК РФ):

1. зачетная – когда прописывают сумму неустойки, и остальные убытки взыскивают с зачетом этой суммы (абз. 2 п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7); 2.

2. исключительная – когда происходит взыскание только указанной в договоре неустойки без права требовать взыскания компенсации/убытков (п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10, абз. 12 п. 30 обзора судебной практики ВС РФ № 3 (2020), утв. Президиумом ВС РФ 25.11.2020);

3. штрафная – за неисполнение или ненадлежащее исполнение, сверх полной суммы убытков (абз. 12 п. 30 обзора ВС РФ № 3 (2020);

4. альтернативная – когда есть выбор между взысканием неустойки или убытков (п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10).

Таким образом, неустойка как способ обеспечения обязательств детализируется в договоре, но в некоторых случаях ее можно взыскать в силу прямого указания в законе.

Что нужно для взыскания неустойки.

По ГК РФ неустойка – это условие, которое присутствует в законе или договоре. Кредитор может истребовать деньги с нарушителя, если это напрямую предусмотрели в законе. Помимо этого, в договоре обычно присутствуют отдельные условия о неустойке. Если в законе нет специальных указаний, кредитор сможет потребовать выплату, только если ее оговорили в тексте соглашения. Причем положения о взыскании неустойки необходимо оформить письменно, вне зависимости от формы основного обязательства (ст. 331 ГК РФ, постановление АС Московского округа от 30.12.2021 № Ф05-31338/2021 № А40-53092/2021).

Статья ГК РФ № 330 о неустойке говорит, что взыскание суммы не связано с необходимостью доказывать убытки (п. 1 ст. 330 ГК). Чтобы получить с нарушителя выплату, достаточно, чтобы бы сам факт нарушения. Тем не менее, для взыскания неустойки кредитору потребуется подтвердить, что: В соглашении присутствуют положения о выплате за нарушение исполнения. Нарушение состоялось. Прежде чем обращаться в суд, направьте претензию. Если ее не удовлетворили, в судебном порядке взыскать неустойку кредитор может двумя способами: запросить судебный приказ (ст. 229.2. АПК РФ, п. 5 постановления Пленума ВС РФ № 62, если суммарно выплаты составляют до 500 000 руб.); подать иск.

Также неустойку можно зачесть в счет встречного денежного требования. По ст. 394 ГК РФ в случае взыскания неустойки нарушитель компенсирует убытки в части, которую данная сумма не покрыла. Однако в законе или договоре могут быть иные условия (абз. 10 п. 30 обзора ВС РФ № 3 (2020)). В том числе в соглашение можно включить пункт, согласно которому нарушителю придется выплатить как полную сумму неустойки, так и целиком компенсировать убытки. ВС указал, что сумма судебной неустойки не учитывается при определении размера убытков от неисполнения обязательства в натуре. Такие убытки возмещаются сверх суммы судебной неустойки (п. 1 ст. 330, ст. 394 ГК РФ, абз. 3 п. 28 постановления № 7).

По ГК РФ, размер неустойки можно снизить.

Одним из наиболее частых спорных вопросов при взыскании неустойки становится определение ее размера. ГК РФ не дает прямых указаний, как это делать. Тем не менее, в ст. 333 ГК РФ сказано, что если сумма несоразмерна последствиям, которые появились из-за нарушения обязательства, суд вправе ее снизить (п. 1 ст. 333).

Определить взыскание можно в виде фиксированной суммы штрафа, в виде пеней, а также при помощи комбинации этих двух вариантов неустойки. В договоре можно прописать максимальный размер неустойки, ГК этого не запрещает. Например, указать, что в случае нарушения обязательства нарушитель выплачивает: Фиксированную сумму штрафа за сам факт нарушения.

Штраф можно определить как в твердой сумме, так и в процентах от стоимости сделки. Пени в виде процентов от ставки рефинансирования ЦБ РФ, которая действовала на момент подписания договора. Пени начисляют за каждый день просрочки исполнения. Но при этом общая сумма выплат не будет превышать указанного процента от цены договора (например, 3%). При взыскании неустойки суд уменьшит сумму, если обнаружит основания для этого.